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《民事诉讼业务办理规范与技能》(连载)第二章 第二节  庭前预演

来源:GYWB21    发布时间:2018-12-13 10:24:33

第二章 庭前准备之策略

第二节 庭前预演

一、庭前预演的必要性

【知识简介】

庭前预演,对原告和被告律师来说,均为重要的“功课”。就原告代理律师来说,庭前预演主要是预设被告可能提出的各种抗辩理由,并据此设计应对策略;就被告代理律师来说,则是根据原告起诉的请求和理由,进行答辩和辩论的设计。在开庭前已复印了对方证据资料的情况下,预演还包括对举证与质证的模拟。因而,可以肯定,庭前预演可以帮助代理律师进一步掌握诉讼主动权,更加稳健地应对法庭上可能出现的种种“挑战”。庭前预演,对于有经验的律师来说,可以在头脑中以假想的方式进行;但对于缺乏经验的年轻律师来说,最好通过模拟庭审的方法进行。

二、庭前预演之要点

【技能揭示】

(一)借助他人之力

必要时邀请其他律师先行“会诊”或进行指导,然后再进行预演。也可以邀请其他律师参与案件讨论,吸收众人之智慧,听取不同的声音,这种讨论可以是在预演之前或让其旁听预演之后。对于一些争议很大的重大疑难案件,可以提前聘请相关领域的专家召开专家论证会,或在开庭前取得专家的咨询书面意见。

(二)形成书面材料

庭前庭前的准备,代理律师须形成书面的开庭资料,以备开庭时使用。这些书面资料,一般包括:证据目录、质证意见、计算明细、民事答辩状(详稿)或代理词(初稿)、法条摘录等。

(三)不忘诉讼目标

正如本书第一章所言,当事人之诉讼目标千变万化,但不过三大类型:为“钱”而战;为“气”而战;为“时”而战。为了避免缺乏经验的代理律师在法庭上过于受制于法官或对方律师,从而忘记当事人的诉讼目标,建议在庭前预演及所形成的书面资料中要强调当事人之诉讼目标的实现。

三、庭前和解之要诀

【技能揭示】

最高人民法院《关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第一条规定:“人民法院对受理的第一审、第二审和再审民事案件,可以在答辩期满后裁判作出前进行调解。在征得当事人各方同意后,人民法院可以在答辩期满前进行调解”。可见,调解将贯穿于民事诉讼之始终。此外,在代理人的帮助下,当事人还可于开庭前进行和解。律师代理民事诉讼,乃诉讼代理,但民事诉讼的基本职能是定纷止争,因而,律师如果能在庭前帮助当事人达成和解,既有利于当事人权利的实现,又有利于节约司法资源,促进社会和谐。在庭前和解过程中,律师需要注意以下要点:

1.尊重当事人意愿,积极引导当事人正确对待庭前和解。庭前调解,代理律师一定要尊重当事人的意愿,当事人坚持不愿和解的,不得勉强当事人进行和解。但如双方确有达成和解协议可能的,只是因为当事人一开始由于维权心切不愿接受和解,则代理律师要晓之以理,说明利害,积极进行引导。

2.收集信息,熟悉案情。“知已知彼,百战不殆”。要想和解成功,在和解前必先收集有关案件信息,了解纠纷的性质、起因和经过,了解双方当事人的个性,找准当事人的认识误区和问题症结。这个过程是和解的基础环节,如果盲目介入,必然不容易做好和解工作。

3.熟悉相关法律规定,融会贯通。和解,既要有效解决纠纷,又要最大程度维护当事人权益,为此,代理律师必须熟悉相关法律规定,并向当事人做出合理的诉讼可能结果的适当预测,供当事人参考。

4.抓住重点,清晰陈述。在实践中还应当注意,和解时往往没有时间为当事人进行细致分析,无法做到面面俱到,而只能在有限的时间里,面对“剪不断,理还乱”的繁难的民事纠纷,善于化繁为简、化难为易,抓住重点,用通俗易懂的语言为当事人分析,让当事人听懂。

5.不同案型,区别对待。民事案件从大类上划分,可分为人身纠纷案件和财产纠纷案件。人身纠纷案件在和解时常用方法是亲情感化法、心理沟通法、矛盾分析与警告相结合的方法。财产案件和解时,常用和解方法有“换位”思考法、“借力”和解法等。